[김포변호사,류병욱변호사,대법원판결]존속폭행을 노인복지법위반으로 처벌할 수 있는지 여부

[류변]

안녕하세요? #김포변호사 #류병욱변호사 입니다.

오늘은 자식이 노모(老母)를 폭행하여 노인복지법위반죄가 적용된 사안이 발생했는데, 이것이 가정보호사건의 대상이 되는 '가정폭력범죄'에도 포함되는지에 관한 대법원의 결정을 소개하고자 합니다(2023.2.2. 2022어48 결정).

사실관계를 보면, 행위자는 1934년생의 노모가 잔소리를 했다는 이유로 어머니의 목을 조르고 주먹으로 얼굴을 때려 폭행했습니다. 이 사건에 대해 검사가 죄명과 적용법조를 존속폭행죄(형법 제260조 제2항, 제1항)가 아니라 노인 폭행 금지 규정 위반으로 인한 노인복지법위반죄(노인복지법 제55조의2 제1항 제2호, 제39조의9 제1호)로 의율하여 가정보호사건으로 제1심법원에 송치했습니다.

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※관련 법령
형법 제260조(폭행, 존속폭행)
② 자기 또는 배우자의 직계존속에 대하여 제1항의 죄를 범한 때에는 5년 이하의 징역 또는 700만원 이하의 벌금에 처한다.


노인복지법 제55조의2(벌칙)
제39조의9제1호(노인의 신체에 폭행을 가하거나 상해를 입히는 행위)의 행위를 한 자는 7년 이하의 징역 또는 7천만원 이하의 벌금에 처한다.

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제1심법원은 노인복지법위반죄가 가정폭력처벌법 제2조 제3호에 정한 ‘가정폭력범죄'에 해당하지 않아 보호처분을 하지 아니한다는 결정과 함께 사건을 검사에게 송치하는 결정을 하였고, 검사가 항고하였으나 원심(2심)은 제1심결정을 유지하였습니다.

반면 대법원은, 노인에 대한 폭행 또는 상해 금지규정 위반으로 인한 노인복지법위반죄는 가정폭력처벌법 제2조 제3호 파목에 해당하여 가정보호사건의 대상이 되는 ‘가정폭력범죄'에 포함된다고 보아 원심 판결을 뒤집었습니다.

이 사안에서는 노인에 대한 폭행 또는 상해 금지규정 위반으로 인한 노인복지법위반죄가 「가정폭력범죄의 처벌 등에 관한 특례법」(이하 ‘가정폭력처벌법') 가정보호사건의 대상이 되는 ‘가정폭력범죄'에 포함되는지의 여부가 쟁점이 되었습니다.

대법원의 판결요지를 보면,

1) 가정폭력범죄의 규정

대법원은 ‘가정폭력범죄'로 인하여 보호처분의 대상이 되는 사건을 가정보호사건으로 보았고(가정폭력처벌법 제2조 제6호), 가정폭력처벌법은 ‘가정폭력범죄'를 가정구성원(배우자, 직계존비속, 동거 친족 등) 사이의 신체적, 정신적 또는 재산상 피해를 수반하는 행위인 가정폭력(제2조 제1호) 중 제2조 제3호의 범죄 유형에 해당하는 죄라고 규정했습니다. 가정폭력처벌법 제2조 제3호 가목은 형법 제260조(폭행, 존속폭행) 제1항, 제2항의 죄를, 파목은 ‘가목부터 타목까지의 죄로서 다른 법률에 따라 가중처벌되는 죄’를 규정하고 있는데, 각 목의 어느 하나에 해당하는 죄를 ‘가정폭력범죄'로 규정한다고 판시했습니다.

2) 노인복지법의 규정

2004. 1. 29. 법률 제7152호로 일부 개정된 노인복지법에서는 ‘노인의 신체에 폭행을 가하거나 상해를 입히는 행위'(제1호) 등 일정한 노인학대 행위유형을 금지하는 규정(제39조의9) 및 이를 위반하는 경우 처벌하는 벌칙 규정(제55조의2, 제55조의3 등)을 신설하였는데, 형법상 단순폭행죄(제260조 제1항) 및 단순상해죄(제257조 제1항)보다 중하게 처벌하도록 규정하였으며, 한편 2016. 12. 2. 법률 제14320호로 일부 개정된 노인복지법은 제39조의9에서 노인에 대한 금지행위의 객체가 되는 노인의 연령기준을 65세 이상으로 명시하였다고 판시했습니다.

3) 노인복지법위반죄가 '가정폭력범죄'에 포함되는지 여부

대법원에서는 노인복지법위반죄를 행위객체가 노인에 한정되는 점 외에 형법상 폭행죄 및 상해죄와 행위태양이 동일하여 본질적인 차이가 없으므로 노인에 대한 형법상 폭행죄 및 상해죄를 가중처벌하기 위한 것으로 보았습니다. 가정폭력처벌법상 ‘가정폭력범죄'는 가정구성원(배우자, 직계존비속, 동거 친족 등) 사이의 피해를 수반하는 행위(가정폭력)를 전제하고 있는데, 형법상 폭행죄 및 상해죄와 달리 노인에 대한 폭행 또는 상해 금지규정 위반으로 인한 노인복지법위반죄를 위 ‘가정폭력범죄'에서 제외할 합리적 이유도 없다고 보았습니다.

이에 따라 대법원은, 노인에 대한 폭행 또는 상해 금지규정 위반으로 인한 노인복지법위반죄는 가정폭력처벌법 제2조 제3호 가목에서 정한 형법 제260조 제1항의 폭행죄 또는 형법 제257조 제1항의 상해죄가 ‘다른 법률에 따라 가중처벌되는 죄'로서 가정폭력처벌법 제2조 제3호 파목에 해당하여 가정보호사건의 대상이 되는 ‘가정폭력범죄'에 포함된다고 보아 원심(2심) 결정을 파기하고 부산가정법원으로 환송했습니다.

또한 법원으로서는 이미 임시조치결정이 내려지고 결정전조사절차까지 진행된 이 사건에서 가정폭력처벌법 제40조 제1항 각호에 정해진 처분 중 가정폭력처벌법의 입법 목적인 ‘가정폭력범죄로 파괴된 가정의 평화와 안정 회복, 건강한 가정을 가꾸는 것, 피해자와 가족구성원의 인권 보호'를 달성하기 위하여 필요한 적절한 보호처분에 관한 판단을 해야 했음을 덧붙였습니다.

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