헌번재판소 판례.(국가유공자 가산점 사건 헌법재판관 전원일치 모두 기각)

[시험준비생~]

국가유공자등예우및지원에관한법률 제34조 제1항 위헌확인
(2001. 2. 22. 2000헌마25 전원재판부)
【판시사항】
1.국가유공자와 그 유족 등 취업보호대상자가 국가기관이 실시하는 채용시험에 응시하는 경우에 10%의 가점을 주도록 한 이 사건 가산점제도가 평등권을 침해하는지 여부를 심사함에 있어 적용되는 심사의 기준
2.이 사건 가산점제도가 평등권을 침해하는지 여부(소극)
3.이 사건 가산점제도가 공무담임권을 침해하는지 여부(소극)
【결정요지】
1.평등권의 침해 여부에 대한 심사는 그 심사기준에 따라 자의금지원칙에 의한 심사와 비례의 원칙에 의한 심사로 크게 나누어 볼 수 있는데, 국가유공자등예우및지원에관한법률 제34조 제1항 중 같은 법률 제30조 제1항 소정의 “국가기관”에 관한 부분의 규정에 따라 국가유공자와 그 유족 등 취업보호대상자가 국가기관이 실시하는 채용시험에 응시하는 경우에 10%의 가점을 주도록 하고 있는 이 사건의 경우는 비교집단이 일정한 생활영역에서 경쟁관계에 있는 경우로서 국가유공자와 그 유족 등에게 가산점의 혜택을 부여하는 것은 그 이외의 자들에게는 공무담임권 또는 직업선택의 자유에 대한 중대한 침해를 의미하게 되므로, 헌법재판소가 1999. 12. 23. 선고한 98헌마363 사건의 결정에서 비례의 원칙에 따른 심사를 하여야 할 경우의 하나로 들고 있는 차별적 취급으로 인하여 관련 기본권에 대한 중대한 제한을 초래하게 되는 경우에 해당하여 원칙적으로 비례심사를 하여야 할 것이나, 구체적인 비례심사의 과정에서는 헌법 제32조 제6항이 근로의 기회에 있어서 국가유공자 등을 우대할 것을 명령하고 있는 점을 고려하여 보다 완화된 기준을 적용하여야 할 것이다.
2.가.이 사건 가산점제도의 입법목적은 국가유공자와 그 유족 등에게 가산점의 부여를 통해 헌법 제32조 제6항이 규정하고 있는 우선적 근로의 기회를 제공함으로써 이들의 생활안정을 도모하고, 다시 한번 국가사회에 봉사할 수 있는 기회를 부여하기 위한 것으로서 그 목적의 정당성이 인정되고, 이 사건 가산점제도는 위와 같은 입법목적을 달성함에 있어 정책수단으로서의 적합성을 가지고 있으며, 헌법 제32조 제6항에서 국가유공자 등의 근로의 기회를 우선적으로 보호한다고 규정함으로써 그 이외의 자의 근로의 기회는 그러한 범위내에서 제한될 것이 헌법적으로 예정되어 있는 이상 차별대우의 필요성의 요건을 엄격하게 볼 것은 아니므로, 차별대우의 필요성의 요건도 충족되었다고 할 것이다.
나.공무원 채용시험에 있어 전체 합격자 중 취업보호대상자가 차지하는 비율 등에 비추어 볼 때 전체적으로 입법목적의 비중과 차별대우의 정도가 균형을 이루고 있다고 할 것이므로, 개별적 시험에 있어서 일부 소수직렬의 경우 채용인원이나 시험의 난이도 등에 따라 취업보호대상자 이외의 자가 합격하기 매우 어렵게 되거나 합격 자체가 불가능하게 되는 일이 발생할 수 있다고 하여 이러한 점만으로 그 균형이 깨졌다고 볼 것은 못된다. 무엇보다도 헌법재판소가 위헌으로 선언한 제대군인가산점제도는 헌법이 특히 금지하고 있는 여성차별적인 성격을 띠고 있는데 반하여, 이 사건 가산점제도는 국가유공자 등에게 우선적으로 근로의 기회를 제공할 것을 규정하고 있는 헌법 제32조 제6항에 근거를 두고 있는 제도라는 점을 고려하면, 위와 같은 일부 문제점에도 불구하고 이 사건 가산점제도가 법익균형성을 상실한 제도라고는 볼 수 없다.
다.따라서 이 사건 가산점제도는 국가유공자와 그 유족 등에 비하여 그 이외의 자를 비례의 원칙에 반하여 차별하는 것으로는 볼 수 없으므로, 청구인의 평등권을 침해하지 아니한다.
4.헌법 제25조가 보장하고 있는 비선거직공직에 대한 공직취임권은 모든 국민에게 누구나 그 능력과 적성에 따라 공직에 취임할 수 있는 균등한 기회를 보장한다는 뜻으로 보아야 할 것이므로, 원칙적으로 공직자선발에 있어 해당 공직이 요구하는 직무수행능력과 무관한 요소인 성별․종교․사회적 신분․출신지역 등을 이유로 하는 어떠한 차별도 허용되지 않는다고 할 것이나, 헌법의 기본원리나 특정조항에 비추어 능력주의 원칙에 대한 예외를 인정할 수 있는 경우가 있고, 이러한 헌법적 요청이 있는 경우에는 합리적 범위 안에서 능력주의가 제한될 수 있다. 이 사건 가산점제도에 의한 공직취임권의 제한은 헌법 제32조 제6항에 헌법적 근거를 두고 있는 능력주의의 예외로서, 평등권 침해 여부와 관련하여 앞에서 이미 자세히 살펴 본 바와 같이 비례의 원칙 내지 과잉금지의 원칙에 위반된 것으로도 볼 수 없으므로, 이 사건 가산점제도는 청구인의 공무담임권을 침해하지 아니한다.
【심판대상조문】
국가유공자등예우및지원에관한법률(1999. 8. 31. 법률 제6011호로 개정된 것) 제34조(채용시험의 가점)①취업보호실시기관이 그 직원을 채용하기 위한 시험을 실시할 경우에 취업보호대상자가 그 채용시험에 응시하는 때에는 필기시험의 각 과목별 득점에 각 과목별 만점의 10퍼센트를 가산한다. 이 경우, 취업보호실시기관이 필기시험을 실시하지 아니하는 때에는 그에 갈음하여 실시하는 실기시험․서류전형 또는 면접시험의 득점에 이를 가산한다.
②～③ 생략
【참조조문】
헌법 제11조, 제25조, 제32조 제4항, 제5항, 제6항, 제34조 제3항, 제4항, 제5항
국가유공자등예우및지원에관한법률(1999. 8. 31. 법률 제6011호로 개정된 것) 제29조(취업보호대상자)①취업보호를 받을 취업보호대상자는 다음과 같다.
1.전상군경․공상군경․무공수훈자․보국수훈자․재일학도의용군인․4.19혁명부상자․공상공무원․특별공로상이자 및 특별공로자와 그 가족
2.전몰군경․순직군경․4.19혁명사망자․순직공무원 및 특별공로순직자의 유족
3.제1호에 해당하는 국가유공자가 사망한 경우의 그 유족
②제1항의 유족 또는 가족에 해당되지 아니하는 자 중 다음 각호의 1에 해당하는 자에 대하여는 취업보호를 실시할 수 있다.
1.사망한 국가유공자의 제매. 다만, 사망한 국가유공자의 배우자 및 자녀가 없고 부모만 있는 경우로서 그 부모가 질병 또는 장애나 고령 등으로 인하여 취업이 어려운 경우에 한한다.
2.1953년 7월 27일 이전에 전사하거나 순직한 군인 또는 경찰공무원의 자녀로서 질병 또는 장애나 고령 등으로 인하여 취업이 어려운 경우에 한하여 그가 지정한 그의 자녀 중 1인. 다만, 전몰군경․순직군경의 배우자 또는 부모가 1993년 1월 1일 이후 제12조의 규정에 의한 연금을 받은 사실이 있는 경우를 제외한다.
국가유공자등예우및지원에관한법률(1999. 8. 31. 법률 제6011호로 개정된 것) 제30조(취업보호실시기관) 취업보호를 실시할 취업보호실시기관은 다음과 같다.
1.국가기관․지방자치단체 및 초․중등교육법 제2조 및 고등교육법 제2조의 규정에 의한 학교. 다만, 기능직공무원 정원이 5인 미만인 경우와 교원을 제외한 교직원 정원이 5인 미만인 사립학교의 경우를 제외한다.
2.일상적으로 1일 20인 이상을 고용하는 공․사기업체 또는 공․사단체. 다만, 대통령령이 정하는 제조기업체로서 200인 미만을 고용하는 기업체를 제외한다.
국가유공자등예우및지원에관한법률(1999. 8. 31. 법률 제6011호로 개정된 것) 제34조(채용시험의 가점) ① 생략
②취업보호실시기관이 실시하는 채용시험의 가점대상직급은 대통령령으로 정한다.
③취업보호실시기관이 채용시험의 합격자를 결정함에 있어서 합격예정인원을 초과하여 동점자가 있는 경우에는 취업보호대상자를 취업보호대상자가 아닌 자에 우선하여 합격자로 결정하여야 한다.
국가유공자등예우및지원에관한법률(1999. 8. 31. 법률 제6011호로 개정된 것) 제73조(반공귀순상이자에의 준용)북한의 군인 또는 군무원으로서 1950년 6월 25일부터 1953년 7월 23일까지의 사이에 국군 또는 국제연합군에 포로가 된 자 중 다음 각호의 1에 해당하는 자로서 보훈심사위원회에서 반공귀순상이자로 의결된 자에 대하여는 공상군경에 준하여 보상한다.
1.포로수용소에서 수용 중 대한민국을 지지하다가 북한을 지지하는 자로부터, 처장이 실시하는 신체검사에서 제6조의4의 규정에 의한 상이등급에 해당하는 신체의 장애를 입은 것으로 판정된 자
2.대한민국에 귀순할 목적으로 포로수용소를 탈출하려다, 처장이 실시하는 신체검사에서 제6조의4의 규정에 의한 상이등급에 해당하는 신체의 장애를 입은 것으로 판정된 자
국가유공자등예우및지원에관한법률(1999. 8. 31. 법률 제6011호로 개정된 것) 제73조의2(국가유공자에 준하는 군경등에 대한 보상)①처장은 제4조 제3항에 해당되는 자 중 다음 각호의 1에 해당하는 자가 제4조 제1항 제5호․제6호․제11호․제12호 및 제2항의 규정에 의한 교육훈련 또는 직무수행, 공무의 기준과 범위(이하 이 항에서 “순직․공상기준”이라 한다)에 해당하지 아니하는 경우에 대통령령이 정하는 순직․공상기준에 준하는 사유로 사망하거나(상이를 입고 사망한 경우를 포함한다) 상이를 입은 때에는 그 사망한 자의 유족, 그 상이를 입은 자와 그 가족에 대하여 보상한다.
1.군인 또는 경찰공무원(상이를 입은 자의 경우에는 전역 또는 퇴직한 자에 한한다)
2.국가공무원법 제2조 및 지방공무원법 제2조에 규정된 공무원(군인 또는 경찰공무원을 제외한다)과 국가 또는 지방자치단체에서 일상적으로 공무에 종사하는 대통령령이 정하는 직원
3.다른 법률에서 이 법에 의한 보상을 받도록 규정된 자
②제1항의 규정에 의한 상이는 그 상이정도가 처장이 실시하는 신체검사에서 제6조의4의 규정에 의한 상이등급에 해당된다고 판정된 신체의 장애를 말한다.
③제5조․제7조․제9조 내지 제62조․제78조․제79조․제80조 제1항 및 제81조의 규정은 제1항의 규정에 의한 보상, 사법경찰권 등에 관하여 이를 준용한다. 이 경우 처장은 보상을 행함에 있어 대통령령이 정하는 바에 따라 국가유공자와 그 보상의 정도를 달리 할 수 있다.
국가유공자등예우및지원에관한법률(1999. 8. 31. 법률 제6011호로 개정된 것) 제74조(전투종사군무원등에 대한 보상)다음 각호의 1에 해당하는 자는 그 사망 또는 상이등급에 따라 전몰군경․전상군경․순직군경 또는 공상군경으로 보아 보상한다.
1.군사적 목적으로 외국에 파견된 군무원 또는 공무원으로서 전투 또는 이에 준하는 직무수행 중 사망한 자와 상이를 입은 자
2.정부의 승인을 얻어 전투 또는 군작전에 종군하는 기자로서 그 전투 또는 군작전에 종군 중 사망한 자와 상이를 입은 자
3.1959년 12월 31일 이전에 전시근로동원법에 의하여 동원된 자, 청년단원․향토방위대원․소방관․의용소방관․학도병, 기타 애국단체원으로 전투 또는 이에 준하는 행위로 인하여 사망한 자와 상이를 입은 자
국가유공자등예우및지원에관한법률시행령(2000. 6. 27. 대통령령 제16876호로 개정된 것) 제54조(채용시험의 가점대상직급) ① 삭제
②법 제34조 제2항의 규정에 의한 채용시험의 가점대상직급은 다음과 같다.
1.국가공무원법 제2조 및 지방공무원법 제2조에 규정된 공무원 중 6급 이하 공무원 및 기능직공무원의 모든 직급
2. 업체 등의 신규채용사원의 모든 직급
독립유공자예우에관한법률 제16조(취업보호)①～② 생략
③제1항 및 제2항의 규정에 의한 취업보호를 함에 있어서 이 법에 특별한 규정이 있는 것을 제외하고는 국가유공자등예우및지원에관한법률 제30조 내지 제34조․제36조․제37조․제38조 제2항․제3항 및 제39조의 규정을 준용한다.
고엽제후유의증환자지원등에관한법률 제7조(고엽제후유의증환자등에 대한 치료 등) ①～⑧ 생략
⑨처장은 제7항 본문의 규정에 의한 수당의 지급대상자 중 고엽제후유의증환자와 그 가족에 대하여 제3조의 규정에 불구하고 국가유공자등예우및지원에관한법률 제3장 및 제4장의 규정을 준용하여 교육보호 및 취업보호를 행한다. 이 경우 교육보호와 취업보호를 받을 수 있는 가족의 범위는 동법 제5조 제1항 제1호․제2호 및 동조 제2항의 규정을 준용한다.
【참조판례】
1. 헌재 1999. 12. 23. 98헌마363, 판례집 11-2, 770
3. 헌재 1996. 6. 26. 96헌마200, 판례집 8-1, 550
헌재 1999. 12. 23. 98헌마363, 판례집 11-2, 770
【당 사 자】
청 구 인　백성권
국선대리인 변호사　최명규
【주　　문】
청구인의 심판청구를 기각한다.
【이　　유】
1. 사건의 개요와 심판의 대상
가. 사건의 개요
청구인은 7급 검찰사무직 국가공무원 공개경쟁채용시험에 응시하기 위하여 준비 중인 자로서, 국가유공자와 그 유족 등 취업보호대상자가 국가기관 등 취업보호실시기관이 그 직원을 채용하는 시험에 응시하는 경우에 필기시험 등 채용시험의 득점에 만점의 10퍼센트를 가산하도록 규정하고 있는 국가유공자등예우및지원에관한법률 제34조 제1항이 자신의 헌법상 보장된 평등권, 공무담임권, 직업선택의 자유를 침해하고 있다고 주장하면서, 2000. 1. 11. 이 사건 헌법소원심판을 청구하였다.
나. 심판의 대상
이 사건 심판의 대상은 국가유공자등예우및지원에관한법률(1999. 8. 31. 법률 제6011호로 개정된 것, 이하 “법”이라 한다) 제34조 제1항 중 법 제30조 제1호 소정의 “국가기관”에 관한 부분(이하 “이 사건 법률조항”이라 한다)이 청구인의 기본권을 침해하는지 여부이고(청구인은 심판청구서에서 그 청구취지로서 법 제34조 제1항의 위헌결정을 구한다고 하고 있으나, 청구인은 국가공무원 공채시험에 응시하기 위하여 준비 중인 자이므로, 이 사건 심판의 대상을 위와 같이 한정한다), 그 규정내용 및 관련조항은 다음과 같다.
(1) 이 사건 법률조항
법 제34조(채용시험의 가점) ① 취업보호실시기관이 그 직원을 채용하기 위한 시험을 실시할 경우에 취업보호대상자가 그 채용시험에 응시하는 때에는 필기시험의 각 과목별 득점에 각 과목별 만점의 10퍼센트를 가산한다. 이 경우, 취업보호실시기관이 필기시험을 실시하지 아니하는 때에는 그에 갈음하여 실시하는 실기시험․서류전형 또는 면접시험의 득점에 이를 가산한다.
②～③ 생략
(2) 관련조항
법 제29조(취업보호대상자)①취업보호를 받을 취업보호대상자는 다음과 같다.
1.전상군경․공상군경․무공수훈자․보국수훈자․재일학도의용군인․4.19혁명부상자․공상공무원․특별공로상이자 및 특별공로자와 그 가족
2.전몰군경․순직군경․4.19혁명사망자․순직공무원 및 특별공로순직자의 유족
3.제1호에 해당하는 국가유공자가 사망한 경우의 그 유족
②제1항의 유족 또는 가족에 해당되지 아니하는 자 중 다음 각호의 1에 해당하는 자에 대하여는 취업보호를 실시할 수 있다.
1.사망한 국가유공자의 제매. 다만, 사망한 국가유공자의 배우자 및 자녀가 없고 부모만 있는 경우로서 그 부모가 질병 또는 장애나 고령 등으로 인하여 취업이 어려운 경우에 한한다.
2.1953년 7월 27일 이전에 전사하거나 순직한 군인 또는 경찰공무원의 자녀로서 질병 또는 장애나 고령 등으로 인하여 취업이 어려운 경우에 한하여 그가 지정한 그의 자녀 중 1인. 다만, 전몰군경․순직군경의 배우자 또는 부모가 1993년 1월 1일 이후 제12조의 규정에 의한 연금을 받은 사실이 있는 경우를 제외한다.
법 제30조(취업보호실시기관) 취업보호를 실시할 취업보호실시기관은 다음과 같다.
1.국가기관․지방자치단체 및 초․중등교육법 제2조 및 고등교육법 제2조의 규정에 의한 학교. 다만, 기능직공무원 정원이 5인 미만인 경우와 교원을 제외한 교직원 정원이 5인 미만인 사립학교의 경우를 제외한다.
2.일상적으로 1일 20인 이상을 고용하는 공․사기업체 또는 공․사단체. 다만, 대통령령이 정하는 제조기업체로서 200인 미만을 고용하는 기업체를 제외한다.
법 제34조(채용시험의 가점) ① 생략
②취업보호실시기관이 실시하는 채용시험의 가점대상직급은 대통령령으로 정한다.
③취업보호실시기관이 채용시험의 합격자를 결정함에 있어서 합격예정인원을 초과하여 동점자가 있는 경우에는 취업보호대상자를 취업보호대상자가 아닌 자에 우선하여 합격자로 결정하여야 한다.
법시행령(2000. 6. 27. 대통령령 제16876호로 개정된 것) 제54조(채용시험의 가점대상직급) ① 삭제
②법 제34조 제2항의 규정에 의한 채용시험의 가점대상직급은 다음과 같다.
1.국가공무원법 제2조 및 지방공무원법 제2조에 규정된 공무원 중 6급 이하 공무원 및 기능직공무원의 모든 직급
2. 업체 등의 신규채용사원의 모든 직급
2. 청구인의 주장과 관계기관의 의견
가. 청구인의 주장
(1)이 사건 법률조항에 의한 10%의 가산점제도는 7급 공채시험의 검찰직렬과 같은 소수직렬에서 가산점을 받지 못하는 모든 사람에게 공무담임권의 행사에 중대한 제약을 초래하여 헌법상 보장된 공무담임권의 본질적 내용을 침해하는 결과가 되고, 이는 입법권자에게 부여된 기본권제한입법의 한계를 규정한 헌법 제37조 제2항에 배치되며, 이 사건 법률조항의 입법목적과 수단간에 존재하는 비합리적 차별에 의하여 평등권을 침해하는 것이다.
(2)헌법 제32조 제6항과 제25조의 공무담임권 및 제15조의 직업선택의 자유 등 헌법해석에 있어 규범간의 충돌시 규범간의 가치우열을 인정한다고 하더라도 통일성의 원칙이나 규범조화적 해석이 요구되는바, 헌법 제32조 제6항을 근거로 한 이 사건 법률조항의 10% 가산점은 이러한 규범조화적 해석을 벗어난 자의적 입법으로 헌법에 위반된다.
(3)공무원 채용시험에 있어 기회균등과 공정절차는 필수적으로 요구되는 것이므로, 이 경우 국가유공자와 그 유족 등 취업보호대상자를 우선적으로 배려하더라도 합격자 중 일정한 비율의 제한을 두고 그 밖에서는 공정한 경쟁을 보장하는 등 합리적 방법을 채택하여야 함에도 불구하고, 현행제도는 일률적으로 10%의 가산점을 부여함으로써 이로 인하여 취업보호대상자가 합격자의 전부를 차지하는 경우도 있을 수 있게 되었는바, 이는 취업보호대상자 이외의 자의 공무담임권을 박탈하는 것으로서 이들의 공무담임권과 평등권을 침해하는 것이다.
나. 국가보훈처장의 의견
(1)헌법소원은 자기의 기본권이 현재 그리고 직접적으로 침해받고 있는 자가 청구할 수 있다고 할 것인데, 청구인은 7급 검찰사무직 공채시험을 준비 중인 자로서 이 사건 법률조항으로 인한 권리침해의 우려는 단순히 장래 잠재적으로 나타날 수 있는 것에 불과하여 권리침해의 현재성을 구비하였다고 할 수 없다.
(2)청구인이 1999년도 공채시험에 응시하여 불합격하였다면 불합격처분을 받았을 때에 이 사건 법률조항에 의한 침해가 발생하였다고 보아야 할 것이고, 이 사건 심판청구는 불합격통지일로부터 기산하여 헌법소원의 청구기간이 이미 도과한 후에 청구한 것으로서 부적법하다.
(3)헌법 제32조 제6항은 “국가유공자․상이군경 및 전몰군경의 유가족은 법률이 정하는 바에 따라 우선적으로 근로의 기회를 부여받는다”고 규정하고 있다. 이 사건 법률조항에 의한 10%의 가산점 제도는 신체의 상이를 입은 국가유공자 본인 또는 가장의 사망, 부상 등으로 정신적․재정적인 곤란을 겪거나 상이자에 대한 간호 등으로 일반인에 견주어 수험준비에 전념하기 어려운 환경에서 성장한 국가유공자의 자녀에게 10%의 가산점을 부여함으로써 나라를 위하여 공헌․희생하는 과정에서 일반인에 비하여 입은 불이익을 보충하는 제도로서 합리적 차별이라 할 것이다.
(4)국가유공자와 그 유가족에 대한 가산점제도가 없다면 오히려 나라를 위하여 공헌하거나 희생한 국가유공자와 그로 인하여 수험준비에 미흡하였던 그 유가족의 공무담임권과 직업선택의 자유를 제약하는 결과를 초래할 우려가 있다.
(5)1999년말 현재 취업보호대상자 중 국가․지방자치단체의 공무원 가점취업자는 7,108명으로 일반직 전체공무원 290,511명의 2.4%에 불과한 실정으로 일반기업체의 의무고용비율 3～8%에 훨씬 미달되는 수준으로서, 취업보호대상자에 대한 가산점부여는 제대군인에 대한 가산점 부여시와는 달리 일반국민의 기본권인 공무담임권을 제한하는 수준에는 크게 미달하는 실정으로 청구인의 주장은 이유가 없다.
3. 판　단
가. 적법요건에 관한 판단
(1)국가보훈처장은, 청구인은 7급 검찰사무직 공채시험을 준비 중인 자로서 이 사건 법률조항에 의한 10% 가산점제도(이하 “이 사건 가산점제도”라 한다)로 인한 권리침해의 우려는 단순히 장래 잠재적으로 나타날 수 있는 것에 불과하여 권리침해의 현재성을 결여하였다고 주장하므로, 이에 관하여 본다.
심판청구 당시 청구인은 7급 국가공무원 공채시험에 응시하기 위하여 준비 중에 있었기 때문에 이 사건 법률조항으로 인한 기본권침해를 현실적으로 받았던 것은 아니다. 그러나 청구인이 국가공무원 공채시험에 응시할 경우 장차 그 합격 여부를 가리는 데 있어 이 사건 가산점제도가 적용될 것임은 심판청구 당시에 이미 확실히 예측되는 것이었으므로, 기본권침해의 현재성의 요건도 갖춘 것으로 보아야 한다(헌재 1999. 12. 23. 98헌마363, 판례집 11-2, 770, 780-781 참조).
(2)청구기간을 준수하였는지 여부는 이미 기본권침해가 발생한 경우에 비로소 문제될 수 있는 것인데, 이 사건의 경우와 같이 아직 기본권의 침해는 없으나 장래 확실히 기본권침해가 예측되므로 미리 앞당겨 현재의 법적 관련성을 인정하는 경우에는 청구기간 도과의 문제가 발생할 여지가 없다(헌재 1999. 12. 23. 98헌마363, 판례집 11-2, 770, 781 참조).
나. 본안에 관한 판단
(1) 이 사건 가산점제도의 연혁
(가)국가유공자와 그 유족 등에 대한 가산점제도는 1961. 7. 5. 법률 제648호로 제정된 구 군사원호대상자임용법에서 처음으로 도입되었다. 동법 제2조, 제3조, 제5조에 의하면 “상이군인 또는 전사자의 유족”으로서 국가공무원 등에의 채용시험에 응한 경우에는 그 시험만점의 10%를 가산하도록 되어 있었다.
그 후 위 법률이 여러 차례 개정되는 동안, 1962. 12. 24. 법률 제1232호로 개정시 제5조에서 위 “상이군인 또는 전사자의 유족”이 “상이군경 또는 전몰군경의 유족”으로 변경된 것을 비롯하여 가산점제도의 적용대상에 약간씩의 변동이 있었다.
(나)위 법률은 1984. 8. 2. 법률 제3742호로 제정된 구 국가유공자예우등에관한법률 부칙 제2조에 따라 폐지되었고, 동법 제34조 제1항은 국가유공자와 그 유족 등 취업보호대상자가 취업보호실시기관의 채용시험에 응시하는 경우 취업보호대상자의 구분에 따라 시험만점의 10% 또는 10%의 범위안에서 대통령령이 정하는 비율을 가산하도록 하였다.
한편, 위와 같이 취업보호대상자의 구분에 따라 가산비율을 달리하는 위 조항은 위 법률이 1988. 12. 31. 법률 제4072호로 개정되면서 모든 취업보호대상자에 대하여 일률적으로 10%를 가산하는 것으로 변경되었다.
(다)위 법률 제34조 제1항은 1994. 12. 31. 법률 제4857호로 개정시 약간의 수정을 거쳐 법 제34조 제1항과 동일한 내용으로 개정되어 현재에 이르고 있다. 다만, 위 법률은 1997. 1. 13. 법률 제5291호로 개정되면서 그 제명이 “국가유공자등예우및지원에관한법률”로 변경되었다.
(라)이 사건 가산점제도는 그동안 약간의 내용상의 변동이 있었지만, 기본적으로 국가유공자와 그 유족 등의 생활안정을 도모하기 위하여 약 40년간 지속적으로 실시되어 온 제도라고 할 수 있다.
(2) 이 사건 가산점제도의 내용
이 사건 가산점제도는 국가기관이 채용시험을 실시할 경우에 취업보호대상자가 그 채용시험에 응시하는 때에는 필기시험의 각 과목별 득점(필기시험에 갈음하여 실시하는 실기시험․서류전형 또는 면접시험의 득점 포함)에 각 과목별 만점의 10%를 가산하는 제도로서, 국가가 국가유공자와 그 유족 등의 생활안정을 도모하기 위하여 실시하는 취업보호제도(법 제28조)의 하나이다. 이하에서는 편의상 국가기관 이외의 취업보호실시기관이 실시하는 채용시험에서의 가산점제도도 함께 보기로 한다.
(가) 취업보호대상자
취업보호를 받을 취업보호대상자는 ① 전상군경․공상군경․무공수훈자․보국수훈자․재일학도의용군인․4.19혁명부상자․공상공무원․특별공로상이자 및 특별공로자와 그 가족 ② 전몰군경․순직군경․4.19혁명사망자․순직공무원 및 특별공로순직자의 유족 ③ 제1호에 해당하는 국가유공자가 사망한 경우의 그 유족이고(법 제29조 제1항), 위 유족 또는 가족에 해당하지 아니하더라도 법 제29조 제2항이 정하는 일정한 자에 대하여는 취업보호를 실시할 수 있다.
한편, 법 제73조에 의하면 반공귀순상이자에 대하여는 공상군경에 준하여 보상하도록 되어 있고, 법 제73조의2에 의하면 일정한 요건을 갖춘 국가유공자에 준하는 군경 등에 대하여는 이 사건 법률조항 등의 보상에 관한 규정이 원칙적으로 준용되며, 법 제74조에 의하면 전투종사군무원 등에 대하여 그 사망 또는 상이등급에 따라 전몰군경․상이군경․순직군경 또는 공상군경으로 보아 보상하도록 되어 있다.
그밖에 독립유공자예우에관한법률 제16조 제3항에 의한 독립유공자와 그 유족 또는 가족 및 고엽제후유의증환자지원등에관한법률 제7조 제9항에 의한 고엽제후유의증환자와 그 가족에 대하여는 이 사건 법률조항 등이 준용되므로, 이 사건 가산점제도의 적용을 받게 된다.
(나) 취업보호실시기관
취업보호를 할 취업보호실시기관은 이 사건 심판대상에 해당하는 국가기관을 비롯하여 지방자치단체 및 초․중등교육법 제2조 및 고등교육법 제2조의 규정에 의한 학교(다만, 기능직공무원 정원이 5인 미만인 경우와 교원을 제외한 교직원 정원이 5인 미만인 사립학교의 경우를 제외), 그리고 일상적으로 1일 20인 이상을 고용하는 공․사기업체 또는 공․사단체(다만, 대통령령이 정하는 제조기업체로서 200인 미만을 고용하는 기업체를 제외)이다(법 제 30조).
(다) 가점비율
취업보호대상자의 경우 일률적으로 10%의 가점을 부여하도록 되어 있다(법 제34조 제1항).
(라) 가점대상직급
취업보호실시기관이 실시하는 채용시험의 가점대상직급은 국가공무원법 제2조 및 지방공무원법 제2조에 규정된 공무원 중 6급 이하 공무원 및 기능직공무원의 모든 직급, 그리고 법 제30조 제2호 소정의 공․사기업체 등의 신규채용사원의 모든 직급이다(법 제34조 제2항, 법시행령 제54조 제2항).
(3)국가유공자와 그 유족 등에 대한 예우 및 지원제도
법 제1조(목적)에서는 “이 법은 국가를 위하여 공헌하거나 희생한 국가유공자와 그 유족에 대한 응분의 예우와 국가유공자에 준하는 군경 등에 대한 지원을 행함으로써 이들의 생활안정과 복지향상을 도모하고 국민의 애국정신함양에 이바지함을 목적으로 한다”고 규정하고 있고, 제2조(예우의 기본이념)는 “우리 대한민국의 오늘은 온 국민의 애국정신을 바탕으로 전몰군경 및 전상군경을 비롯한 국가유공자의 공헌과 희생위에 이룩된 것이고 이러한 공헌과 희생이 우리들과 우리들의 자손들에게 숭고한 애국정신의 귀감으로서 항구적으로 존중되고, 그 공헌과 희생의 정도에 대응하여 국가유공자와 그 유족의 영예로운 생활이 유지, 보장되도록 실질적인 보상이 이루어져야 한다”고 규정하고 있다.
이에 따라 국가유공자와 그 유족 등에 대하여 법 제2장의 보상금(연금․생활조정수당․간호수당․보철구수당 및 사망일시금 등), 제3장의 교육보호, 제4장의 취업보호, 제5장의 의료보호, 제6장의 대부, 제7장의 기타보호(양로보호, 양육보호, 주택의 우선분양 등)에 관한 규정을 두어 예우 및 지원을 하고 있는바, 이 사건 가산점제도는 제4장의 취업보호의 일환으로서 규정되어 있다.
그런데 헌법 제32조 제6항은 “국가유공자․상이군경 및 전몰군경의 유가족은 법률이 정하는 바에 의하여 우선적으로 근로의 기회를 부여받는다”라고 규정하고 있기 때문에, 취업보호는 헌법적 근거를 가지고 특별한 보호를 받는다고 할 것이다.
국가유공자와 그 유족 등에 대한 취업보호제도로는 이 사건 가산점제도 이외에도 국가기관 이외의 취업보호실시기관의 채용시험에서의 가산점제도, 동점시의 우선합격제도(법 제34조 제3항), 우선채용제도(법 제31조), 고용명령제도(법 제32조) 및 직업훈련제도(법 제38조) 등이 있다.
(4) 이 사건 가산점제도의 위헌 여부
(가) 평등권의 침해 여부
1) 심사의 기준
가)평등권의 침해 여부에 대한 심사는 그 심사기준에 따라 자의금지원칙에 의한 심사와 비례의 원칙에 의한 심사로 크게 나누어 볼 수 있다.
자의심사의 경우에는 차별을 정당화하는 합리적인 이유가 있는지만을 심사하기 때문에 그에 해당하는 비교대상간의 사실상의 차이나 입법목적(차별목적)의 발견․확인에 그치는 반면에, 비례심사의 경우에는 단순히 합리적인 이유의 존부문제가 아니라 차별을 정당화하는 이유와 차별간의 상관관계에 대한 심사, 즉 비교대상간의 사실상의 차이의 성질과 비중 또는 입법목적(차별목적)의 비중과 차별의 정도에 적정한 균형관계가 이루어져 있는가를 심사한다.
나)그동안 헌법재판소는 평등심사에 있어 원칙적으로 자의금지원칙을 기준으로 하여 심사하여 왔고, 이따금 비례의 원칙을 기준으로 심사한 것으로 보이는 경우에도 비례심사의 본질에 해당하는 ‘법익의 균형성(협의의 비례성)’에 대한 본격적인 심사를 하는 경우는 찾아보기 힘들었다고 할 수 있다.
그런데 헌법재판소는 1999. 12. 23. 선고한 98헌마363 사건에서 평등위반심사를 함에 있어 ‘법익의 균형성’ 심사에까지 이르는 본격적인 비례심사를 하고 있다.
헌법재판소는 위 결정에서 비례의 원칙에 따른 심사를 하여야 할 경우로서 첫째, 헌법에서 특별히 평등을 요구하고 있는 경우 즉, 헌법이 차별의 근거로 삼아서는 아니되는 기준 또는 차별을 금지하고 있는 영역을 제시하고 있음에도 그러한 기준을 근거로 한 차별이나 그러한 영역에서의 차별의 경우 둘째, 차별적 취급으로 인하여 관련 기본권에 대한 중대한 제한을 초래하게 되는 경우를 들면서, 제대군인가산점제도는 위 두 경우에 모두 해당한다고 하여 비례심사를 하고 있다.
즉 헌법 제32조 제4항은 “여자의 근로는 특별히 보호를 받으며, 고용․임금 및 근로조건에 있어서 부당한 차별을 받지 아니한다”고 규정하여 근로 내지 고용의 영역에 있어서 특별히 남녀평등을 요구하고 있는데, 제대군인가산점제도는 바로 이 영역에서 남성과 여성을 달리 취급하는 제도이기 때문이고, 또한 제대군인가산점제도는 헌법 제25조에 의하여 보장된 공무담임권 또는 직업선택의 자유라는 기본권의 행사에 중대한 제약을 초래하는 것이기 때문이라고 한다(헌재 1999. 12. 23. 98헌마363, 판례집 11-2, 770, 787).
다) 이 사건의 경우는 위 결정에서 비례심사를 하여야 할 첫번째 경우인 헌법에서 특별히 평등을 요구하고 있는 경우에는 해당하지 아니한다.
왜냐 하면, 헌법 제32조 제6항은 “국가유공자․상이군경 및 전몰군경의 유가족은 법률이 정하는 바에 의하여 우선적으로 근로의 기회를 부여받는다”라고 규정함으로써, 국가유공자 등에 대하여 근로의 기회에 있어서 평등을 요구하는 것이 아니라 오히려 차별대우(우대)를 할 것을 명령하고 있기 때문이다.
그렇다면 이 사건 가산점제도의 경우와 같이 입법자가 국가유공자와 그 유족 등에 대하여 우선적으로 근로의 기회를 부여하기 위한 입법을 한다고 하여도 이는 헌법에 근거를 둔 것으로서, 이러한 경우에는 입법자는 상당한 정도의 입법형성권을 갖는다고 보아야 하기 때문에, 이에 대하여 비례심사와 같은 엄격심사를 적용하는 것은 적당하지 않은 것으로 볼 여지가 있다.
그러나 이 사건의 경우는 비교집단이 일정한 생활영역에서 경쟁관계에 있는 경우로서 국가유공자와 그 유족 등에게 가산점의 혜택을 부여하는 것은 그 이외의 자들에게는 공무담임권 또는 직업선택의 자유에 대한 중대한 침해를 의미하게 되는 관계에 있기 때문에, 헌법재판소의 위 결정에서 비례의 원칙에 따른 심사를 하여야 할 두번째 경우인 차별적 취급으로 인하여 관련 기본권에 대한 중대한 제한을 초래하게 되는 경우에는 해당한다고 할 것이다.
따라서 자의심사에 그치는 것은 적절치 아니하고 원칙적으로 비례심사를 하여야 할 것이나, 구체적인 비례심사의 과정에서는 헌법에서 차별명령규정을 두고 있는 점을 고려하여 보다 완화된 기준을 적용하여야 할 것이다.
2) 비례의 원칙의 위반 여부
가) 입법목적의 정당성
이 사건 가산점제도의 주된 목적은 신체의 상이 또는 가족의 사망 등으로 정신적, 재정적으로 어려움을 겪어 통상적으로 일반인에 견주어 수험준비가 상대적으로 미흡한 국가유공자와 그 유족 등에게 가산점의 부여를 통해 헌법 제32조 제6항이 규정하고 있는 우선적 근로의 기회를 제공함으로써 이들의 생활안정을 도모하고, 다시 한번 국가사회에 봉사할 수 있는 기회를 부여하는 데 있다고 할 수 있다.
이러한 입법목적은 헌법 제32조 제6항에 근거한 것으로서 정당하다고 할 것이다.
나) 차별대우의 적합성
앞에서 본 바와 같이 국가유공자와 그 유족 등에 대한 지원제도는 여러 가지가 있으나, 그 중에서 이들의 생활안정과 직접적인 관련이 있는 것은 보상금과 취업보호라고 할 수 있을 것이다.
국가보훈처장이 제출한 이 사건 심판자료(사회지표 대비 2000년 보상금수준 비교)에 의하면, 국가유공자인 독립유공자 및 군경희생자에 대한 보상금은 2000년을 기준으로 평균 67만 4천원으로서 최저생계비 92만원 8천원의 72.6% 수준에 그치고 있다.
취업보호제도는 이와 같이 국가의 재정여건상 미흡한 보상금제도를 보완하고 국가유공자 등에게 직접적인 근로를 통한 사회참여의 기회를 주기 위한 것이라고 할 수 있는데, 법 제30조 제2호 소정의 국가기관 등의 우선채용대상은 기능직공무원에 한정되어 있고(법 제31조 제1항, 법시행령 제47조 제1항), 법 제30조 제2호 소정의 공․사기업체 등과는 달리 국가기관 등에 대하여는 고용명령제도가 없는 상황에서(법 제32조 제1항) 이 사건 가산점제도는 국가유공자와 그 유족 등이 일반직공무원으로 채용될 수 있도록 지원하는 역할을 하고 있다고 할 수 있다.
따라서 이 사건 가산점제도는 이러한 역할을 통하여 입법자가 추구하는 위와 같은 입법목적의 달성을 촉진하고 있다고 할 것이므로, 정책수단으로서의 적합성을 가지고 있다고 보아야 할 것이다.
다) 차별대우의 필요성
일반적으로 차별대우의 필요성은 차별대우가 입법목적을 달성하기에 불가피한 것이어야 한다는 것을 의미하지만, 차별이 관련 기본권에 불리한 효과를 미치는 경우에는 차별은 최소한의 부담을 가져오는 수단이어야 한다는 차별효과의 최소침해성을 의미한다고 할 것이다.
그러나 헌법 제32조 제6항에서 국가유공자 등의 근로의 기회를 우선적으로 보호한다고 규정함으로써 그 이외의 자의 근로의 기회는 그러한 범위내에서 제한될 것이 헌법적으로 예정되어 있는 이상 차별대우의 필요성의 요건을 엄격하게 볼 것은 아니므로, 차별대우의 필요성의 요건도 충족되었다고 할 것이다.
라) 법익의 균형성
법익의 균형성 심사는 비례의 원칙에 따른 평등심사의 핵심적 부분으로서, 이 사건의 경우와 같이 차별을 정당화하는 이유가 입법자가 차별을 통하여 실현하려는 입법목적에 있는 경우에는 그 입법목적의 비중과 차별대우의 정도가 균형을 이루고 있는지를 심사하는 것이다.
이 사건 가산점제도는 국가유공자와 그 유족 등에게 우선적 근로의 기회를 제공함으로써 이들의 생활안정을 도모하고, 다시 한번 국가사회에 봉사할 수 있는 기회를 부여하기 위하여 국가공무원 채용시험에 있어 10%라는 비교적 높은 가산점을 부여하는 제도로서, 국가공무원 채용시험에 응시하는 경우에는 응시회수와 기간에 상관없이 항상 10%의 가산점을 부여하고 있을 뿐만 아니라, 채용인원이 소수인 채용직렬에 있어서 가점합격자가 다수를 차지하는 것을 방지하기 위한 일정비율에 의한 제한(예컨대, 합격자의 일정비율의 범위내에서는 가산점을 부여하여 선발하고, 그 이외에는 가산점의 부여 없이 선발하는 등)도 두고 있지 아니하다.
이 사건 가산점제도가 법익의 균형성 요건을 충족하고 있는지를 심사하기 위하여는 그로 인하여 초래되고 있는 차별효과를 실증적으로 살펴볼 필요가 있다.
우선 국가보훈처장이 제출한 이 사건 심판자료(취업보호대상자의 공무원 취업현황)에 의하면, 1999. 12. 31. 현재 일반직공무원의 정원이 290,511명인데 취업보호대상자는 그 중 7,108명으로서 전체의 2.4%에 불과한 것으로 나타나고 있다.
다음으로 국가보훈처장이 제출한 이 사건 심판자료(국가고시응시 가산점대상자 합격현황)에 의하면 다음과 같은 사실을 알 수 있다.
1999년도 7급의 경우 전체 응시자 27,483명 중 취업보호대상자가 1,536명으로 5.6%에 불과하나, 합격자는 492명 중 62명(가산점없이 합격가능한 자 1명 포함)으로 12.6%에 이르고 있다.
9급의 경우 1999년도에는 전체 응시자 48,177명 중 취업보호대상자가 1,885명으로 3.9%에 불과하나, 합격자는 1,348명 중 142명(가산점없이 합격가능한 자 9명 포함)으로 10.5%에 이르고 있고, 2000년도에는 전체 응시자 52,672명 중 취업보호대상자가 2,361명으로 4.5%에 불과하나, 합격자는 2,139명 중 286명(가산점없이 합격가능한 자 27명 포함)으로 13.4%에 이르고 있다.
이와 같이 2000년도의 경우 1999년도에 비하여 취업보호대상자의 합격률이 증가한 것은 1999. 12. 23. 헌법재판소 결정으로 제대군인가산점제도가 위헌으로 되어, 이 사건 가산점제도가 더 큰 영향을 미치게 된 때문인 것으로 보인다.
위 자료들에 의하면, 취업보호대상자의 합격률이 일반인들의 합격률에 비하여 높은 것은 사실이나, 전체 합격자 중 취업보호대상자가 차지하는 비율이 10%를 약간 넘는 수준에 그치고 있고, 특히 전체 일반직공무원 중 취업보호대상자가 차지하고 있는 비율은 아직 3%에도 못미치고 있는 실정이다.
이와 같이 이 사건 가산점제도가 가점혜택을 받지 못하는 자에게 미치는 영향력은 헌법재판소로부터 위헌결정을 받은 제대군인가산점제도에 비한다면 훨씬 미약한 것이라고 하지 않을 수 없다(예컨대, 관련자료에 의하면, 1998년도 7급 국가공무원 일반행정직 채용시험의 경우 합격자 99명 중 제대군인가산점을 받은 제대군인이 72명으로 72.7%를 차지하고 있는데 반하여, 1999년도 7급 국가공무원 일반행정직 채용시험의 경우 합격자 124명 중 10%의 가산점을 받은 취업보호대상자는 28명으로 22.6%를 차지하고 있다). 이는 이 사건 가산점제도의 가산점(10%)이 비록 제대군인가산점(3～5%)보다 크다고 하더라도, 전체 응시자수에서 차지하는 비율에 있어 취업보호대상자의 경우가 제대군인에 비하여 월등히 작기 때문일 것이다.
또한 취업보호대상자가 가산점을 받는다고 하여 응시자의 대부분이 합격하는 것이 아니라 그 합격률이 약 10% 전후에 그치고 있을 뿐만 아니라, 만일 가산점을 받지 못한다고 하면 취업보호대상자 중 극소수만이 합격할 수 있는 것으로 드러나고 있다.
그렇다면 이 사건 가산점제도는 국가유공자와 그 유족 등의 국가공무원 임용에 있어 매우 중요한 역할을 담당하고 있으면서도, 그 이외의 자를 지나치게 차별하고 있는 것으로 보기는 어렵다.
그러나 한편, 국가유공자와 그 유족 등의 취업보호를 위하여는 이 사건 가산점제도 외에도 앞에서 본 바와 같이 우선채용제도 및 고용명령제도 등 여러 제도가 있음을 고려하면, 그 입법목적의 중요성을 감안한다 하더라도 가점합격자가 다수를 차지하는 것을 방지하기 위한 비율의 제한 등의 조치 없이 일률적으로 10%의 가산점을 부여하는 이 사건 가산점제도는 국가유공자와 그 유족 등에 비하여 그 이외의 자를 지나치게 차별하는 것이라는 견해가 있을 수 있다.
특히 이 사건 가산점제도의 문제점이 드러나는 부분은 선발인원이 소수이면서 상대적으로 인기가 높은 일부 직렬의 경우라고 할 수 있다.
위 심판자료(국가고시응시 가산점대상자 합격현황)에 의하면, 2000년도 국가고시 9급 공채시험의 경우를 보면, 토목직은 합격자 3명 전원, 건축직은 합격자 3명 중 2명, 교육행정직은 합격자 10명 중 4명, 전산직은 합격자 57명 중 19명이 10%의 가점을 받음으로써 합격할 수 있었던 취업보호대상자였음을 알 수 있다.
최근 공무원 공채시험에 있어서 합격점이 80점대 후반이나 90점대에서 결정이 되는 경우가 많기 때문에, 소수직렬의 경우 위에서 본 바와 같이 취업보호대상자 이외의 자가 합격하기 매우 어렵게 되거나 경우에 따라서는 합격 자체가 불가능한 경우도 발생할 수 있을 것이다(위 토목직의 경우 합격점이 100점으로서 취업보호대상자 이외의 자가 합격하는 것이 불가능하였음).
그러나 전체적으로 보아 입법목적의 비중과 차별대우의 정도가 균형을 이루고 있다면, 개별적 시험에 있어서 일부 직렬의 경우 채용인원이나 시험의 난이도 등에 따라 위와 같은 문제점이 발생하는 일이 있다고 하여 이러한 점만으로 그 균형이 깨졌다고 볼 것은 못된다(이러한 문제점은 시험의 난이도를 조절하는 방법으로도 어느 정도 해결이 가능할 것이다).
그리고 무엇보다도 헌법재판소가 위헌으로 선언한 제대군인가산점제도는 헌법이 특히 금지하고 있는 여성차별적인 성격을 띠고 있는데 반하여, 이 사건 가산점제도는 국가유공자 등에게 우선적으로 근로의 기회를 제공할 것을 규정하고 있는 헌법 제32조 제6항에 근거를 두고 있는 제도라는 점을 고려하면, 위와 같은 일부 문제점에도 불구하고 이 사건 가산점제도가 법익균형성을 상실한 제도라고는 볼 수 없다.
3) 소결론
이 사건 가산점제도는 국가유공자와 그 유족 등에 비하여 그 이외의 자를 비례의 원칙에 반하여 차별하는 것으로는 볼 수 없고, 따라서 청구인의 평등권을 침해하지 아니한다.
(나) 공무담임권의 침해 여부
헌법 제25조는 “모든 국민은 법률이 정하는 바에 의하여 공무담임권을 가진다”고 규정하여 공무담임권을 보장하고 있는바, 공무담임권은 여러 가지 선거에 입후보하여 당선될 수 있는 피선거권과 모든 공직에 임명될 수 있는 공직취임권을 포괄하고 있다(헌재 1996. 6. 26. 96헌마200, 판례집 8-1, 550, 557). 공무담임권도 국가안전보장․질서유지 또는 공공복리를 위하여 필요한 경우 법률로써 제한할 수 있으나, 그 경우에도 이를 불평등 또는 과도하게 침해하거나 본질적인 내용을 침해할 수는 없다.
국민의 신임에 의하여 정당화되는 선거직공직과는 달리 비선거직공직자의 선발에 있어서는 공직이 요구하는 전문성․능력․적성 등을 기준으로 하는 능력주의 내지 성적주의가 그 바탕이 되어야 하므로, 헌법 제25조가 보장하고 있는 비선거직공직에 대한 공직취임권은 모든 국민에게 누구나 그 능력과 적성에 따라 공직에 취임할 수 있는 균등한 기회를 보장한다는 뜻으로 보아야 할 것이다.
따라서 원칙적으로 공직자선발에 있어 해당 공직이 요구하는 직무수행능력과 무관한 요소인 성별․종교․사회적 신분․출신지역 등을 이유로 하는 어떠한 차별도 허용되지 않는다고 할 것이나, 헌법의 기본원리나 특정조항에 비추어 능력주의 원칙에 대한 예외를 인정할 수 있는 경우가 있다. 그러한 헌법규범 내지 헌법원리로는 우리 헌법의 기본원리인 사회국가원리를 들 수 있고, 헌법조항으로는 여자와 연소자의 근로의 특별보호를 규정한 헌법 제32조 제4항, 제5항, 국가유공자․상이군경 및 전몰군경의 유가족에 대한 우선적 근로기회의 보장을 규정한 헌법 제32조 제6항, 여자, 노인과 청소년, 신체장애자 등에 대한 사회보장의무를 규정한 헌법 제34조 제2항 내지 제5항 등을 들 수 있다. 이와 같은 헌법적 요청이 있는 경우에는 합리적 범위 안에서 능력주의가 제한될 수 있다(헌재 1999. 12. 23. 98헌마363, 판례집 11-2, 770, 797-798 참조).
이 사건 가산점제도에 의한 공직취임권의 제한은 헌법 제32조 제6항에 헌법적 근거를 두고 있는 능력주의의 예외로서, 평등권 침해 여부와 관련하여 앞에서 이미 자세히 살펴 본 바와 같이 비례의 원칙 내지 과잉금지의 원칙에 위반된 것으로도 볼 수 없다.
따라서 이 사건 가산점제도는 청구인의 공무담임권을 침해하지 아니한다.
(다) 직업선택의 자유의 침해 여부
공직취임권은 국가 등에게 능력주의를 존중하는 공정한 공직자선발을 요구할 수 있는 권리라는 점에서 직업선택의 자유보다는 그 기본권의 효과가 현실적․구체적이므로, 공직을 직업으로 선택하는 경우에 있어서 직업선택의 자유는 공직취임권을 통해서 그 기본권보호를 받게 된다고 할 수 있다.
따라서 앞에서 이 사건 가산점제도가 국가기관의 공무원 채용시험과 관련하여 공무담임권을 침해하는지 여부를 심사한 이상 이와 별도로 직업선택의 자유의 침해 여부를 심사할 필요는 없을 것이다.
4. 결　론
따라서 청구인의 심판청구는 이유 없으므로 이를 기각하기로 하여 관여재판관 전원의 일치된 의견으로 주문과 같이 결정한다.

재판관　윤영철(재판장) 이영모 하경철 김영일(주심)
권　성 김효종 김경일 송인준

[낭콩]

그런데 저거 다시 반대에 부딪혀서 무효화 되지 않았나요?그리고 공무원시험에 해당하는것이지요?

[낭콩]

그리고 저기에서 보면.. 군대가산점 제도가 사라진것이 여성차별이라는 이유때문이라는데..교직의 특수성을 들어 반론한다면 다른 판결이 나올수도 있을것 같습니다.

[시험준비생~]

그때 군가산점 폐지와 맞물려 국가유공자 가산점이 없어진 이유는 국가유공자예우및지원에관한법률시행령에서 가점대상직급에 교사부분이 포함되지 않았던것이기에 법률적 근거가 없어 교사임용시험에 가산점부여를 하지않았던것입니다. 물론 교육감재량으로 3~5점정도 가산점을 부여했던것이구여.

[낭콩]

그렇다면 이번엔 갑자기 왜 가산점을 부여하는것이랍니까?그때도 제외되었던것이요? ㅠㅠ

[시험준비생~]

이번 국가유공자등예우및지원에관한법률이개정과 함께 동법 시행령에서 규정하고 있는 가점대상직급을 상세히 하여 개정하였습니다.

[시험준비생~]

개정전 법률 제54조(채용시험의 가점대상직급) ① <삭 제> ②법 제34조제2항의 규정에 의한 채용시험의 가점대상직급은 다음과 같다. 1. 국가공무원법 제2조 및 지방공무원법 제2조에 규정된 공무원중 6급 이하 공무원 및 기능직공무원의 모든 직급 2. 업체등의 신규채용사원의 모든 직급

[시험준비생~]

새로 개정 공포된 국가유공자 법률 시행령 가점대상직급은 다음과 같습니다.

[시험준비생~]

국가공무원법 제2조 및 지방공무원법 제2조에 규정된 공무원중 다음 각목에서 규정하는 공무원 가. 일반직 공무원(연구직 및 지도직공무원을 제외한다) 6급 이하

[시험준비생~]

나. 특정직 공무원 ․경찰공무원법 제2조의 규정에 의한 경찰공무원중 경위 이하 ․소방공무원법 제2조의 규정에 의한 소방공무원중 소방경(지방소방경) 이하 ․초․중등교육법 제19조의 규정에 의한 교직원중 교사

[시험준비생~]

군인사법 제3조의 규정에 의한 군인 중 준사관 및 부사관 ․군무원인사법 제3조의 규정에 의한 일반군무원중 6급 이하 및 기능군무원의 모든 직급 ․국가정보원직원법 제2조의 규정에 의한 직원중 6급 이하 및 기능직공무원의 모든 직급 ․그밖에 다른 법률이 특정직공무원으로 지정하는 공무원

[코코~♡]

5.18도 가산점에 속하나요..전 광주라서

[시험준비생~]

기능직공무원 ․모든 직급 공사기업체․공사단체 채용직원의 모든 직급 교원(사립학교) 초․중등교육법 제19조의 규정에 의한 교사

[chunjae]

완전히 현대판 공신전 세습형태네요..

[시험준비생~]

국가유공자 자녀들에겐 우선취업의 기회를 주는것은 헌법에 명시되어있습니다.공무원 시험과 달리 교사임용시험을 보는 국가유공자 자녀들 모두 교사자격증을 가지고 있는 사람입니다. 교사전문성이나 특수성의 문제는 아닐듯 싶습니다.

[sunfire]

헌법제11조1항 모든국민은 법앞에 평등하다 누구든지 성별,종교 또는 사회적 신분에 의하여 정치적 경제적 사회적 문화적 생활의 모든 영역에서 차별을 받지 아니한다

[sunfire]

헌법제37조국민의 자유와 권리는 국가안전보장, 질서 유지또는 공공복리를 위하여 필요한경우에 한하여 법률로써 제한할 수 있으며,제한하는 경우에도 자유와 권리의 본질적인 내용을 침해할 수 없다

[sunfire]

교육공무원법 제10조2항 교육공무원의 임용에 있어서는 교원으로서의 자격을 갖추고 임용을 원하는 모든자에 대하여 능력에 따라 균등한 임용의 기회가 보장되어야 한다

[sunfire]

권리위에 잠자는 자는 애써 보호하지 아니한다!!!

[sunfire]

'임용고시가산점'카페에서 갖고 왔습니다

[시험준비생~]

헌법재판소의 판결은 국가유공자 가산점에 관해 평등권을 침해하지 않는것으로 보고 있군요.

[시험준비생~]

일사부재리에 대하여 헌법재판소법 제39조는“헌법재판소는 이미 심판을 거친 동일한 사건에 대하여는 다시 심판할 수 없다"고 규정한다고 합니다. 임용기회보장,평등권침해,자유와권리보장 등등으로는 법률에대한 위헌판결은 불가능할듯 합니다.

[낭콩]

그렇다면 그 가산점의 정도도 내릴수없다는 말인가요? 최소한으로라도 줄일수있었음 하는데요

[sunfire]

동일한 사건이 아닙니다 가산점이 적용되는 방법만 해도 달라졌지 않습니까

[하늘구름]

ㅠ.ㅠ 우울합니다..머리가 멍해지는 것이...충격이 너무 큽니다..비유공자가 받을 수 있는 가산점은 점점더 축소되고..겨우 정보처리 필기 됐다고 그래도 기본점수땄다고 안심하고 있었는데....어쩔 수 없는거라니.. 새삼 제 자신이 싫어집니다..아무것도 할 수 없는 제자신이

[시험준비생~]

줄이는 부분은 잘 모르겠습니다. 경찰간부시험에서도 올해부터 법률개정에 따라 2차 필기시험인 면접과 주관식시험에서도 만점의 10%를 부여한다고 합니다. 참고로 경간시험은 40명정도 뽑고여 경쟁률이 60대1정도 되는것으로 알고 있습니다. 국가유공자 자녀 합격 비율은 20%정도라고들 하는데....잘은 모르겠습니다.

[sunfire]

낭콩님은 어떤지 모르지만 저는 축소가 아니라 완전폐지를 원합니다 정원외선발이라면 몰라도 몇점 줄이는 것 갖고는 국영수를 제외한 다른 과목의 예비교사에게는 희망이 없습니다

[sunfire]

그리고 사실 정원외선발을 한다해도 한해에 1,2명만 결원이 생기는 과목같은 경우는 피해를 면치 못하겠지요

[시험준비생~]

동일한 사건은 아니지만 국가유공자예우및지원에관한법률의 취업보호 부분에 대한 동일 법률심판 재기로서는 유공자 가산점에 대한 임용기회보장, 평등권침해, 자유와 권리보장 등의 내용으로는 일사부재리원칙에 의해 각하결정(사전심리에서)이 유력할것입니다.

[낭콩]

네 저도 소수의 인원을 뽑는 미술과목입니다.아예없애면얼마나 좋겠냐만은..그것이 불가능하다면 점수폭을 줄이기라도 했으면 좋겠어요 ㅠㅠ

[sunfire]

밑에 글을 읽어보면 정확한 숫자인지는 알수 없지만 국가공무원 합격자중 유공자자녀가 차지하는 비중이 절반이 넘어섰다는 얘기가 있습니다

[시험준비생~]

검찰사무직 공무원 시험과 같은 경우 모든 정원이 국가유공자라는 소리도 있습니다.

[sunfire]

저는 헌법재판이 어떤 건지는 아직 잘 모릅니다만 꼭 거기에서만 우리의 권리를 보호받을 수 있다고 생각하지 않습니다 헌법재판을 하게 될 경우 지금 예비교사들이 불리한 상황인지도 시작도 해보기 전에 아직 확실히 알수 있는 것은 아니구요

[sunfire]

국가공무원이 되려고 하는 비유공자자녀가 감수하는 일이라고 해서 예비교사들도 받아들여야 하는 것은 아니죠

[항상처음처럼]

한기지 분명한 오류는 취업이 아니라는 것입니다.. 국가유공자들의 안정된 취업을 보장받기 위해 그냥 교사 시켜주겠다는 겁니가? 물론 자격증이야 있겠죠. 허나 1,2점의 치열한 경쟁을 거쳐 교사가 되기 위해 죽을힘을 다한 사람에 비한다면 거져먹기죠..

[항상처음처럼]

교직은 한국의 미래를 책임질 중요한 책무성을 가지고 있는데 그 능력과 준비 자질외에 다른 것이 평가되어선 절대 안됩니다..게다가 10% 말도 안됩니다.

[낭콩]

네,,항상처음처럼님..님의 말씀을 교육인적자원부 자유게시판이나 교육청게시판에 올려주시기바랍니다..여기서 이럴것이 아니라 작은 행동이라도 조금씩 뭉치다보면 큰힘을 발휘하지 않겠습니까?제가 밑에 주소를 올려놓았고 다른 님들도올렸으니 참고하시길 바랍니다^^

[시험준비생~]

교사임용시험에서 1차 10%,2차 10% 가산점부여는 일반지원하는 수험생에게 불리한것은 사실입니다. 공무원시험도 마찬가지입니다.(7급셤 70점을 가산점 부여하니깐요) 국가유공자 자녀들이 얼마나 차지해 주느냐가 미지수입니다. 교사자격증을 갖춰야만 시험응시가 가능하기에 공무원시험보단 많이 적은 숫자일것같습니다.

[sunfire]

응시자,합격자중 유공자자녀가 차지할 비중도 문제가 되겠지요 그러나 그 비중이 공무원 시험보다 적고 많고를 생각하기에 앞서 다른 방법도 많을 텐데 교사임용기회를 우선적으로 부여해서 유공자자녀를 보호해야하는 것인지 궁금합니다

[시험준비생~]

헌재 판결에 의하면 헌법 제32조 제6항은 “국가유공자․상이군경 및 전몰군경의 유가족은 법률이 정하는 바에 의하여 우선적으로 근로의 기회를 부여받는다”라고 규정함으로써, 국가유공자 등에 대하여 근로의 기회에 있어서 평등을 요구하는 것이 아니라 오히려 차별대우(우대)를 할 것을 명령한다.

[시험준비생~]

여기의 핵심은 이것으로 판단됩니다. 국가유공자의 혜택을 통한 일반인들간의 평등을 요구하는것이 아니라 차별대우 즉 우대를 통해 국가유공자에 대한 예우를 하는것입니다.

[sunfire]

법률이 정하는 바에 의하여라면 반드시 헌법재판을 거쳐야만 법개정을 할 수 있는 것은 아니군요 오늘 많은 정보를 여기서 얻어가는군요 시험준비생님은 어느 과목이신지 궁금합니다

[시험준비생~]

체육과목입니다.

[시험준비생~]

국가유공자 가산점에 대해 잘못알고 계신데여 무조건 20점을 주는 것이 아니고요,과목별 만점의 10%를 주는 것입니다. 1차에서 교육학,전공 100점만점의 10%인 10점을 부여하고 2차는 시도별로 틀리겠죠. 7급 공무원시험에선 10%인 필기셤에서 70점을 부여 합니다.

[sunfire]

공무원 시험은 7과목인가 봅니다 총490점에서 70점 부여면 100점에 10점 뭐가 다른지 모르겠습니다