이번 문제는 총론문제인데, 매우 지능적이고 논리적으로 답안을 접근하고 작성하여야만
다른 수험생들의 답안지와 차별화를 시킬 수 있습니다. 행시생들이 취약한 논리를 전개하기 쉬운 부분이니 댓글로 자신의 생각을 피력해 주시기 바랍니다. 댓글로 해설을 해드리도록 하겠습니다. 많이들 도전해 주십시오.
행 정 법
2011년대비 행정고등고시(행정직/재경직/기타직열)
성봉근행정법GS2순환 제7회 모의고사
응시번호: 성 명:
제 1 문. (총 50점)
종로구 계동에 위치한 북촌 한옥 마을은 외국인들이 관광코스로 선호하는 장소인데, 북촌에서 한옥 2채를 소유하고 있던 갑은 그 중 한 채에 대해 임차인 을과 임대차계약을 체결하고 제주도로 지병을 다스리기 위해 휴양차 장기거주를 하고 있다. 그런데, 임차인 을은 집 주인 갑의 동의도 받지 아니하고 종로구청장 병의 개축허가도 받지 아니한 채 무단으로 한옥의 지붕 모양을 개조하고 색깔을 변경하였다. 이에 종로구청장 병은 북촌 한옥 마을의 경관과 건축법 위반을 이유로 집주인 갑이 개조한 줄 오인하고 갑에 대하여 원상회복하라는 시정명령을 2011. 2.3.에 발급하였다.
(1)
1) 종로구청장 병은 갑이 시정명령에 응하지 않자 시정명령불이행을 공소사실로 하는 시정명령위반죄로 서울중앙법원에 기소하였다. 서울중앙법원 형사부는 유죄와 무죄 중 어떠한 판결을 내려야 하는가? (10점)
2) 이어 종로구청장 병은 2011.3.3.에 계고를 발급하였는데, 계고의 대상이 되는 건물을 특정하지 아니하였다. 2011. 5.3.에 통지하고, 2011, 7.3에 강제로 실행하여 불법개조된 지붕을 철거하였고, 2011.9.3.에 비용납부명령을 발급하였다. 갑이 비용납부를 장기간 하지 않자 종로구청장 병은 갑에게 독촉하고 압류한 뒤 강제경매를 통해 경락인 정에게 소유권이전등기를 해 주었다. 갑이 소유권 이전 등기 말소청구소송을 서울중앙법원 민사부에 제기한 경우 민사법원은 인용과 기각 중 어떠한 판결을 내려야하는가? (20점)
(2) 그리고 갑은 위 지붕을 뜯어내는 과정에서 파손된 한옥에 대한 원상회복을 청구할 수 있는가? (20점)
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1. 형사법원만 기술하면 될것 같습니다.(민사와는 차이가 있으니까요.)
2. 형사부의 유무죄 판결인 만큼 효력부인은 논점 이탈이라 보입니다. 위법성 유무 판결정도만 기술해도 될 것같습니다.
가점 포인트는 시정명령위반죄가 왜 위법성판단만으로 족한 유형인지 밝히는 거에요. 입법자가 형벌의 구성요건을 형법이 아니라 행정법이나 민법, 종교,윤리등에게 맡긴 것을 `개방적 구성요건`이라 하죠. 시정명령죄 입법취지는 적법명령 불응만 처벌하고 위법명령 불응것은 처벌않겠단 취지기 때문이죠.
가점 포인트로 법학적인 용어를 써 주는 것이 필요한데 설문처럼 시정명령 내릴 대상이 되는 사람을 잘 못 고르는 것을 `객체의 착오`라고 해요. 행시생들이 시정명령위반죄의 유형이 위법성판단유형인데도 효력부인유형으로 잘못 작성하는 경우가 많으므로 주의를 요하는데 , 답변자는 잘 파악했어요.
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1. 민사부 입니다. 여기에서 민사법원에서 선결문제 논의 기술이 가능하겠네요.
부당이득반환청구(소유권이전등기말소청구)의 효력유무 심사가부가 검토되야 겠고
2. 가능하다면 부당이득반환청구(민 746)의 성립요건에 대한 구체적 논의가 필요하다고 봅니다.
3. 그 여부에 따라 법원판결 양태를 적시하면 될 것 같습니다.
종로구의 채권발생원인이 비용납부명령인데 채권발생원인이 위법하고 효력이 부인될 수 있어야 부당원인에 의한 소유권이전등기로서 말소인용판결할 수 있죠. 그래서 채권발생원인이 위법하다는 것을 밝히기 위해 하자승계라는 숨은 논점을 찾아내어야 하는데 잘 찾았어요. 시정명령의 위법은 승계되지 않고
계고의 위법사유인 목적물불특정이라는 취소사유는 승계되죠.
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나아가서 선결문제로서 민사법원이 효력을 부인할 수 있는지가 결정적인 관건이 도는데 취소사유의 경우 효력부인 못하므로 청구기각판결내리게 되죠. 답변자들이 잘 풀었는데, 다만 목차와 목차의 연결을 자연스럽게 해 나가는 것이 필요합 니다. 특히 하자승계와 선결문제의 결합이 자연스럽게 논해야죠.
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스마트폰으로 작업 중이라 ....쪽지가 안 뜨는데 곧 컴퓨터로 확인해 볼께요.
설문(2)에 대한 답변을 기대했었는데 좀 아쉽군요^^ 결과제거청구권을 중심으로 파손된 한옥가옥의 원상회복을 논하여야 하는데 20점 배점 채울 만큼 의의, 요건, 효과를 잘 써 주어야 해요. 행시 미출제 문제이지만 최근 정하중 교수님 서강대 모의고사문제이니 만큼 대비가 필요해요.
이순환에서는 특히 취약한 부분들을..주로 공부해야해요. 결과제거청구권은 손해배상이나 손실보상이 금전배상원칙이어서 가지는 한계를 커버해 주는 의의가 있고 독일판례에 연혁두고 있고. 근거에 대해 민법상 물권적 청구권규정들을 드는 견해는 타당하지 않고 헌법 23, 11와 물권적 청구권규정들을
직접 적용하는 입장도 타당하지 않으며 이들을 간접적으로 적용하여 근거로 삼는 입장이 타당하죠. 가점 포인트로 행정소송법 30조의 기속력규정을 놓치면 안돼죠. 요건으로서 공법상의 행정작용 맞고 권력적 사실행위 상대방으로서 법률상 이익있고 침해계속되고 있고 위법하며 법적으로 회복가능범위인.원
래 한옥모습으로의 복구는 문제없지만 임차인이 무단으로 개축한 형태로 복구하는 것은 법적으로 불허될 것이고, 복구가 사실상으로도 가능하고 수인못할 경우가 아니므로 요건 모두 충족되죠. 구제형태는 당사자소송과 가처분이죠. 행시생들이 필히 정리해 두시기 바래요.